Дуализм частного права это

Частное право — это собирательное понятие, обозначающее отрасли права, которое регулирует частные отношения, основанные на частных интересах индивидуальных собственников, их объединений, которые реализуются в имущественных и личных неимущественных отношениях. Публичное право, напротив, регулирует и охраняет интересы общества и государства, а также отдельных социальных групп населения. Частноправовые отношения характеризуются следующими системообразующими признаками: - они возникают по воле самих участников посредством совершения ими сделок и иных юридически-значимых действий; - эти отношения основаны на формальном юридическом равенстве участников, это значит, что участники этих отношений не находятся в каком-либо властном подчинении по отношению друг к другу, они наделяются равным объёмом право- и дееспособности, не зависимо от социальных, имущественных и иных различий; - эти отношения характеризуются горизонтальной структурой и непосредственно они не связаны с органами публичной власти. Значение данного дуализма проявляется при регулировании отдельных видов общественных отношений при выработке методов, способов и средств регулирования и защиты. Основу этого критерия обозначил римский юрист Ульпиан.

Очередность наследования и недостойные наследники в зарубежном праве Наследственное право в документах Европейского Союза Понятие дуализма частного права Гражданское и торговое право в зарубежных правовых системах являются отраслями частного права. Предмет гражданского и торгового права — это имущественно-стоимостные отношения и тесно с ними связанные личные неимущественные. В то же время не во всех странах частное право подразделяется на гражданское и торговое. Деление частного права на две независимые отрасли — гражданское и торговое — существует только в континентальной романо-германской правовой системе и отсутствует в другой ведущей системе современности, англо-американской англосаксонской системе, или системе общего права. Фундаментальные различия между романо-германской и англо-американской системами заключается в следующем. Во-первых, в странах континентального права в романо-германском праве правовые нормы, регулирующие любые общественные отношения, в том числе и имущественные, содержатся в правовых нормах: специальных законах, или кодексах кодифицированное право. Национальное частное право в данном случае в основных своих принципах основывается на римском частном праве. Право творит законодатель, избранный народом парламент.

Дуализм в частном праве

I, приложение; Vivante, Trattato di diritto commerciale, т. Торговое право, его понятие, характеристика и отношение к праву гражданскому, 1902; Шеpшеневич, Система торговых действий. Причины дуализма. Современное частное право большинства стран представляет картину раздвоения: рядом с гражданским правом, нормирующим частные отношения граждан между собой, утвердилось торговое право, нормирующее отношения тех же граждан между собой, но только в области торговли, или, вернее, в области, признаваемой законодателем торговой.

Таким путем создается самостоятельность торгового права в законодательстве и науке. Чтобы оценить основательность такого законодательного и научного обособления торгового права, необходимо предварительно остановиться на причинах возникшего дуализма, определить, насколько эти причины сохраняют свое действие и не возникли ли, за устранением прежних, новые силы, побуждающие сохранить этот дуализм там, где он исторически утвердился, и даже ввести его там, где история не благоприятствовала его зарождению.

Основная историческая причина возникновения торгового права -это сословное расчленение средневекового общества. Возникновение и развитие купеческого права вполне гармонировало с взаимной разъединенностью сословных групп. Купцы, совершенно так же, как и бароны, духовные, крестьяне, должны были, в своих внутренних отношениях, иметь свое особое право. Сословность и корпоративность средних веков составляют первую причину возникновения торгового права, продолжавшую путем исторической традиции поддерживать самостоятельность его даже тогда, когда сами они утратили свою жизненность.

Физиономия торгового права как особой системы обрисовалась в противопоставлении его, с одной стороны, праву других сословий, с другой -праву римскому и каноническому. Когда вследствие усиленного разделения труда и капиталистической организации производства потребовался широкий сбыт, - обнаружилась необходимость в единстве права, действующем однообразно на всем пространстве постоянного обмена.

Гражданское право, рассчитанное на натуральное хозяйство и потому имевшее местный характер, не отвечало этим запросам торгового оборота. Объединительная тенденция лежит в основе французского кодекса 1673 года и немецкого 1861 года. Помимо своего местного характера, гражданское право страдало недостатками, делающими его неспособным нормировать хозяйственные отношения, которые установились на почве капиталистического строя.

Свободная конкуренция, которая легла в основу нового строя, требовала свободы договора; быстрое нарастание новых форм обмена было бы стеснено отсутствием в праве эластичности. Неудовлетворительность гражданского права, рассчитанного главным образом на натуральное хозяйство, принимавшее во внимание преимущественно поземельные интересы, вызвало в XIX веке со стороны большинства стран заимствование от Франции и Германии торговых законодательств, построенных на совершенно иных началах, чем устарелое гражданское право.

На долю торгового права им пали даже политическая роль. Ему пришлось играть роль связующего элемента, которому подчинялись правительства, ревниво относившиеся к своей правовой самостоятельности в сфере гражданской и поступавшиеся его ради выгодами, связанными для них самих с успехами торговли [1]. К этим причинам необходимо присоединить еще неудовлетворительность общего искового и исполнительного процесса, которая оправдывала обособленность торгового судоустройства, торгового и конкурсного производства.

Процессуальная самостоятельность в связи с судебной практикой поддерживала идею самостоятельности материального торгового права. Такова совокупность причин, поставивших рядом с гражданским торговое право и создавших дуализм частного права. Оценка дуализма. Переходя от причинности к целесообразности явления, необходимо определить, продолжается ли действие причин, его вызвавших, или же их можно считать потерявшими значение.

Исторические традиции, связанные с торговым правом, продолжают еще действовать, находя себе выражение в двух формах. Одна, более старая, форма состоит в признании неприкосновенным всего, что выработано историческим прошлым. Но при современном быстром ходе общественной жизни этот мотив все более слабеет: люди заботятся не о сохранении старого стиля, а о соблюдении новых удобств. Вторая форма, в которой выражается традиционность дуализма, заключается в том, что при каждой законодательной работе, имеющей своей целью обновление гражданского права, при возбуждении вопроса об отношении его к торговому праву неизменно выдвигается то соображение, что работа по составлению гражданского уложения сама по себе слишком сложна, чтобы еще осложнять ее новой проблемой слияния гражданского права с торговым.

Дуализм сохраняется, потому что он уже есть, и попытка его устранения затормозила бы дело изготовления гражданского кодекса. Это соображение действует очень сильно, когда законодательная работа имеет политическую подкладку, как, например, в Италии или Германии, где гражданскому праву суждено было играть роль национального цемента.

Но в других странах и в иное, более спокойное, время это соображение силы иметь не может. Традиции слабы в современном обществе, потому что весь его склад под влиянием капитализма подвергается полному и быстрому перерождению [2]. Противоположность города и деревни, менового и натурального хозяйства, торгово-промышленного оборота и сельскохозяйственной деятельности отходит в прошлое. Капитализм захватывает все большие области, вовлекает в оборот все большие массы людей.

Все спекулируют, все соприкасаются с торговым оборотом. Капитализм, проникая всюду, не только приобщил к торговому обороту отрасли народного хозяйства, не имевшие до того ничего общего с торговым миром, но вовлек в торговый оборот хозяйства, бывшие в стороне от торговой сутолоки благодаря принудительной своей организации. Городское хозяйство, проникаясь идеями социализации, ведет коммерческим способом целый ряд предприятий по водоснабжению, освещению, передвижению и др.

Капитализм связывает все большее число хозяйств общностью экономических интересов. Это вызывает в торговом обороте потребность объединения права. Но эта объединительная тенденция отличается от прежней. Речь идет уже не о подчинении одному праву всех купцов, где бы они ни производили свои операции, а о подчинении всей жизни одному праву, всех отношений, всех людей.

Если прежде можно было смотреть на торговое право как на исключительное, то теперь, по мере того, как торговый дух охватывает все большую область, торговый оборот начинает смотреть на себя как на доминирующий, а на гражданские сделки как на исключительные. Соответственно тому и право, его нормирующее, должно быть основой законодательства, а не придатком или исключением. Таковы изменения, происходящие с необыкновенной быстротой, в жизни и в идеях, в народном хозяйстве и народном мировоззрении.

С точки зрения реальной, поставленная проблема может быть решена только в одном смысле: дуализм должен быть устранен, единство частного права должно быть достигнуто в том направлении, чтобы гражданский кодекс соответствовал своим содержанием и началами требованиям экономического оборота. Такое слияние гражданского и торгового права устранит теоретические несообразности и практические неудобства, которые связаны с дуализмом частного права.

Провести разграничительную линию между областью гражданского права и областью торгового права сколько-нибудь удовлетворительно нет возможности. Раз сойдя с почвы экономического представления о торговле, законодательства неудержимо стремятся к расширению той области, которую они, по традиции, продолжают называть торговым оборотом и которая с каждой новой кодификацией близится к слиянию со всем вообще экономическим оборотом.

Различие этапов, на которых остановились разные законодательства, совершенно устраняет возможность теоретического определения границ этой области. Отсюда целый ряд противоречий в основных понятиях торгового права. Торговое право есть то, которое нормирует торговлю, а с другой стороны, торговля есть то, что нормируется торговым правом.

Купец торговец есть тот, кто совершает торговые сделки в виде промысла, а с другой стороны, торговая сделка есть такая сделка, которая совершается купцом при осуществлении им своего промысла. Торговое право, материальное и формальное, создано для практических удобств.

Между тем его обособленность от гражданского права сама по себе создает практические неудобства весьма чувствительные. При шаткости границ того и другого права торгующие весьма часто при заключении сделки остаются в неуверенности, действию какого права подчинится она. Торговый процесс рассчитан на ускоренное разрешение торговых дел по сравнению с гражданскими. Между тем опыт всех стран, где существует торговая юрисдикция, показывает с очевидностью, что споры о компетенции занимают массу времени, отводы о неподсудности замедляют разрешение спорного дела.

Торговый конкурс, существующий в некоторых странах рядом с гражданским, приводит к подобным же спорам в тот самый ценный момент, когда своевременное принятие мер охранения только и было способно обеспечить интересы кредиторов. Другой практический вопрос об односторонне и двусторонне торговых сделках. Что торговое право должно иметь применение в сделках, торговых для обоих контрагентов, - в этом нет сомнения, например, оптовый купец закупает товар у фабриканта. Но, если сделка торгова только для одной стороны, например, купец закупает хлеб у помещика?

Купцы заинтересованы в том, чтобы то право, с которым они свыклись, распространяло свое действие на все вообще отношения, в которые они вступают. Против такого распространения восстают некупцы, заявляя, что они считают несправедливым подчиняться действию чуждого им права. Но, с другой стороны, для купцов отпадает ценность торгового права, которое бездействует в отношении многочисленных сделок, заключаемых ими ежедневно с лицами, не принадлежащими к купеческому миру.

Если, таким образом, и с теоретической, и с практической точки зрения поставленный вопрос должен быть решен в пользу устранения дуализма там, где он исторически утвердился, то тем менее разумных оснований в пользу введения его там, где ни историческое развитие, ни современное состояние законодательства не знают такого раздвоения.

В таком именно положении находится Россия [4]. Защита дуализма. Независимо от ссылки на установившееся уже раздвоение частного права и на затруднительность его устранения защитники самостоятельности торгового права приводят соображения против желательности и осуществимости слияния обоих видов частного права.

Торговое право проникнуто своим специальным торговым духом, который вполне соответствует складу торговых отношений, но в высшей степени опасен для отношений, стоящих вне торгового оборота [5]. В этом соображении кроется некоторая недоговоренность: в чем заключается торговый дух и в чем состоит его опасность для гражданского оборота. Под торговым духом мы должны понимать спекулятивный мотив, лежащий в основе всех торговых сделок, и начало возмезд-ности, которым проникнуты все взаимные отношения в торговом обороте.

Когда говорят об опасности распространения торгового духа на гражданский оборот, то, очевидно, этот дух осуждают с нравственной точки зрения. Нсли действительно в торговых принципах кроется нечто безнравственное, нельзя довольствоваться тем, что ставит преграды его распространению, - его необходимо уничтожить в корне. Необходимо бороться с торговым духом в самом торговом обороте, потому что он вреден для общества. Такой вывод и получается с точки зрения социалистической.

Социализм задается мыслью пересоздать общественный склад так, чтобы коммерческим принципам не было вовсе места. Но отстаивать капиталистический строй и осуждать коммерческий дух, который является его необходимым спутником, представляется совершенно нелогичным.

Победное шествие капитализма есть в то же время распространение торгового духа в обществе. Пропустить капитализм без присущего ему духа - немыслимо. Можно, конечно, создать нормы права, проникнутые разными началами, но сами отношения, охваченные капиталистическими условиями, будут одинаковы, и получится только несоответствие права с жизнью.

Нежелание уничтожить самостоятельность торгового права обосновывается, далее, тем, что торговое право всегда играло роль пионера, который творил новые формы и сдавал их гражданскому праву в готовом виде, а сам принимался за новую работу.

Если бы не это прогрессивное действие торгового права, то гражданское право осуждено на омертвение. Слияние торгового права с гражданским должно затормозить эту полезную деятельность торгового права.

Факт подмечен верно. Торговое право более подвижно в своем образовании форм, чем гражданское. Оно чаще и легче изменялось применительно к жизненным условиям.

Оно передало гражданскому праву ряд институтов, выработанных им полностью, как, например, вексель. Но это различие в приспособляемости к жизни само имеет свою причину. И эта причина кроется в подвижности тех отношений, которые нормировало торговое право, и устойчивости тех, которые находились под действием гражданского права.

Но по мере того, как торговый оборот подвигается к слиянию с экономическим оборотом, по мере того, как капиталистическая организация и капиталистический дух занимают новые области, эта устойчивость всюду уступает подвижности. Уже слишком мало осталось уголков, защищенных от капитализма.

Поэтому само гражданское право должно скоро проникнуться тем же началом приспособляемости к жизни, которое до сих пор считалось характерным признаком торгового права. В самом деле, мы видим, как новейшая гражданская кодификация находится под влиянием торговых принципов. То, что произошло в Германии, повторится во Франции в еще большем размере.

Но слияние торгового права с гражданским должно повлиять благодетельно на отставшие гражданские институты. При дуализме обновление торгового законодательства, удовлетворяя тем жизненным запросам, которые дают себя более всего выслушивать законодателем, оставляет в неприкосновенности отставшие отделы гражданского права, которые взывают к реформе, но голос которых не так понятен современному законодателю.

Семейное и наследственное право, особенно в России, представляет чистейший архаизм, но вся несправедливость права в этой области блекнет перед настойчивостью торговых институтов, добивающихся для себя отдельно улучшений. Нежелательным признается слияние торгового права с гражданским и потому еще, что тогда утратится надежда на создание права, объединяющего весь цивилизованный мир.

В сфере торгового права, обнаружившего уже попытки к такому общенародному праву, надежда эта имеет основание, потому что таково требование торгового оборота.

ПОСМОТРИТЕ ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Публичное и частное право

Существование дуализма частного права породило проблему что дуализм права - это многоплановое явление, в котором выражается та или иная. Поэтому, прежде чем подробно остановиться на вопросе дуализма частного права, необходимо затронуть проблему дуализма права, так как это.

Гражданское и торговое право в частном праве различных правовых систем. Дуализм частного права. Основными правовыми системами западного права считаются романо-германская и англо-американская правовые системы. Деление права на публичное и частное является основополагающей классификацией многих норм и правовых институтов в странах романо-германской системы. Английскому праву неизвестно деление права на частное и публичное, тк исторически английское право базировалось на публичных началах. Компетенция королевских судов обосновывалась интересами Короны в том или ином споре. Судебный процесс в королевских судах по любому делу начинался после издания королевской властью от имени Короны специального предписания шрифтом доставить определенное лицо в суд на основании нарушения этим лицом публичных интересов. Указанную традицию восприняло право США, которое основано в рецепции норм английского права. Публичное право традиционно включает такие отрасли, как государственное, административное, уголовное, финансовое право. Основу частного права составляет гражданское право. В некоторых странах хозяйственная деятельность регулируется нормами торгового права. Помимо гражданского права к частному праву относят традиционно нормы семейного права, трудовое право, транспортное право и ряд других отраслей. В результате революции в странах западной Европы конца 18 века проводилась серьезная работа по разработке нового законодательства, и в 1804 году был принят ГК Франции - Кодекс Наполеона, в 1807 году - Торговый Кодекс.

E-mail: pdvv mail.

Частное право противопоставлялось так называемому публичному праву jus publicum , a критерием разграничения сфер частного и публичного права служит характер защищаемого интереса. Юрист классического периода римского права Ульпиан писал, что публичное право относится к статусу, к состоянию всего Римского государства в целом, а частное право имеет в виду выгоды, интересы отдельных лиц. В течение многих веков предложенная Ульпианом классификация не подвергалась сомнению и оставалась одной из фундаментальных аксиом юриспруденции. Однако по мере усложнения хозяйственной жизни общества, с появлением все новых и новых фактов более углубленный анализ показал, что предложенная в свое время римской школой права классификация не отражает реалий правового развития человеческого общества и не выдерживает теоретической критики.

ДУАЛИЗМ ЧАСТНОГО ПРАВА

Нормы, регламентирующие общественные отношения, в том числе и посредством облечения таковых в форму частных субъективных прав, не являются однородными. Первоначально это заметили практики, которым приходилось применять юридические нормы, затем - ученые. Исследуя юридические нормы, ученые обнаружили, что таковые тоже целесообразно привести в некоторую систему, причем - не тождественную системе субъективных прав. Если деление субъективных прав на публичные и частные было целесообразным, то аналогичное деление норм было бы неудобным, поскольку критерий разделения на публичные и частные заключался в субъективных правах, а не в нормах. Возникла потребность решить проблему поиска критерия для систематизации юридических норм. Историческое развитие частных прав в средневековой Западной Европе являет нам пример такого критерия. Практика признала целесообразным выделить из всей маcсы юридических норм те, которые регламентировали отношения с участием лиц купеческого сословия. С течением времени это нормативное подразделение получило наименование права торговцев, а позднее, когда практика изменила критерий классификации - торговое право. Традиция обособленной кодификации норм торгового права от иных норм частного права породила явление, называемое дуализмом частного права, то есть разделение всех норм о правах частных на торговые и гражданские.

§ 2. Гражданское и торговое право как отрасли частного права

Дуализм права и дуализм частного права: зарубежный и российский опыт. Существует два юридических явления: дуализм права, под которым понимается деление права на публичное и частное; и дуализм частного права, под которым понимается деление частного права на гражданское и торговое. В ряде государств континентальной Европы наряду с гражданскими кодексами изданы торговые или коммерческие кодексы. Так, во Франции в 1804 г. Аналогичная ситуация имела место и в Германии, где в 1896 г. Такое положение именуется обычно дуализмом частного права, который характерен для ряда стран Западной Европы. Опыт этих стран был заимствован и некоторыми странами Азии, например Японией, где наряду с Гражданским кодексом также имеется и Торговый кодекс. Говоря о дуализме частного права, необходимо учитывать, что в торговых кодексах зарубежных стран содержатся не только частноправовые, но и публично-правовые нормы. Так, в германском Торговом уложении имеется значительное количество норм, например, о порядке ведения торговых книг, которые по своему характеру являются публично-правовыми.

Конечно, в настоящее время нельзя провести четкую границу между публичным и частным правом, расположив по ту или иную ее сторону отрасли позитивного права. Во многих традиционных отраслях присутствуют нормы и той и другой юридической природы.

I, приложение; Vivante, Trattato di diritto commerciale, т. Торговое право, его понятие, характеристика и отношение к праву гражданскому, 1902; Шеpшеневич, Система торговых действий. Причины дуализма. Современное частное право большинства стран представляет картину раздвоения: рядом с гражданским правом, нормирующим частные отношения граждан между собой, утвердилось торговое право, нормирующее отношения тех же граждан между собой, но только в области торговли, или, вернее, в области, признаваемой законодателем торговой.

Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву

.

7.Дуализм права и дуализм частного права: зарубежный и российский опыт.

.

.

.

.

.

ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Что такое дуализм и как с ним бороться I
Похожие публикации